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交通(tōng)运输评论(lùn)│网络货运平台:又(yòu)是什(shí)么样的平台?

     2019年9月6日,交通运输部、国家税务总局(jú)印发《网络平台(tái)道路货物运(yùn)输经营(yíng)管理暂行(háng)办法》(交运规〔2019〕12号(hào))。

    《网络货运办法》是(shì)在(zài)总(zǒng)结无车承运人试(shì)点工作(zuò)的基础上制定的。《办法》把“无(wú)车(chē)承运”更名(míng)为“网络平台(tái)道路货物(wù)运输经(jīng)营”,就是(shì)“网络货运经营”
 《网络货运办法》中的“网络货运经营(yíng)”,是(shì)指经营者依托互联网平台(tái)整(zhěng)合配置运(yùn)输(shū)资源,以承运(yùn)人身份与托(tuō)运人(rén)签订运输合同,委托(tuō)实际承运人完成道路货物运输,承担承运(yùn)人责任的(de)道路货(huò)物运(yùn)输经营活动。
  那么这(zhè)道路货物运输(shū)经营的“网(wǎng)络平台”是什么样的平台?这“网络(luò)货(huò)运(yùn)”该怎么(me)管?

《办法》的法律依据



  尽管《网(wǎng)络货运(yùn)办法(fǎ)》行文(wén)看(kàn)起来象是部规章,表述风格似乎也按规章的方式起草的,如《办法》第二十六条规定“网络货(huò)运经营者违(wéi)反……本办法相(xiàng)关规定的,县级以上负有道路运输(shū)监(jiān)督管理职责的机构按照《中华人民共和国行政处罚法》的规定,可(kě)将其违法证据先行(háng)登记保存”。但《网络货运办法》不是一部规章。
  这极大地影响了《网络(luò)货运办法》的效力(lì)。《网络货运(yùn)办法》里的一些规定,就不是法定义务。
  当然,作为行政(zhèng)规范性文件,如果没(méi)有创(chuàng)设新的权利(lì)义(yì)务,只(zhī)是为了执行法律法规规(guī)章作(zuò)出具体规(guī)定,那《网络货运办法》仍然是有(yǒu)效的(de)。

  制定《网(wǎng)络货运办法》的依据,办法的(de)第一条:“根据(jù)《中华人民共和国道路运输条例》及有关法律法(fǎ)规规章(zhāng)的(de)规定和国(guó)务院关于促进平台经济规范健(jiàn)康发展的(de)决策部署,制(zhì)定本办法”。

  《道路运(yùn)输(shū)条例》以及《道(dào)路(lù)货(huò)物运输及(jí)站场管理规定》《道(dào)路危险货物运输(shū)管(guǎn)理规定》,其实并未涉及到“无车承运”“网络货(huò)运(yùn)”。
  提到“无车承运”的,是(shì)国(guó)务院及国办的一系列文件:
  《国务院关于加快构建大众创业万众创新支(zhī)撑平台的(de)指导意见》(国发〔2015〕53号(hào))提出:推动……无(wú)车承运物流……利用互联(lián)网技术高效对接供需信息,优化传统生活服务行业的组织(zhī)运营模式。
  《国务院办公厅(tīng)关于推进线上线下互(hù)动加快商贸流通(tōng)创新(xīn)发展转型升级(jí)的意见(jiàn)》(国办(bàn)发〔2015〕72号):鼓励依托互联网平台的“无(wú)车承运(yùn)人(rén)”发展(zhǎn)。
  《国务院办(bàn)公厅(tīng)关于深(shēn)入实施“互联(lián)网+流通”行动计划的意见》(国(guó)办发〔2016〕24号)要求:组织开展(zhǎn)道路货运无(wú)车承(chéng)运人试点工作,允许试点范围内无车承运人(rén)开展运输业务。
  《国务院办公厅关于进一步推进物流降本(běn)增(zēng)效促进实体经济发展的(de)意见》(国办发〔2017〕73号)提出:深入推(tuī)进无车(chē)承运人试点工作(zuò),通(tōng)过搭建(jiàn)互联网平台,创新物流(liú)资(zī)源配置方式,扩(kuò)大资源配(pèi)置范围,实(shí)现货运供需(xū)信息实时共(gòng)享和智能匹配,减少迂回(huí)、空驶运输和(hé)物流资源(yuán)闲置。
  但这些(xiē)都是指导性文件,只(zhī)是政策依据。直接依(yī)据(jù)这(zhè)些文件(jiàn)作出具体行(háng)政行为不合适。

  早在交通运(yùn)输部启动试点的“无车承(chéng)运人”,就是依托移动互(hù)联(lián)网等技术(shù)搭(dā)建物流信(xìn)息平台建(jiàn)立的经营模式。“网络平台(tái)道路货物运输(shū)经营”,是通过互联网等信息网络提供服(fú)务的经营(yíng)活动,属(shǔ)于“电子商务”,应该(gāi)适用《电子商务法(fǎ)》。
  《办法(fǎ)》第二十九条也规定:《中华人(rén)民共和国电子商务法》……等(děng)相(xiàng)关法律法规(guī)规章有明确规定的,从其规(guī)定。
  “国务院(yuàn)关于促进平(píng)台经济规(guī)范健康发展的决(jué)策部署”应该指的是结《国(guó)务院办公厅关(guān)于促进平台经(jīng)济规范健康发展的指导(dǎo)意(yì)见》(国办发〔2019〕38号(hào))。

货运平台是哪类的(de)平台



  笔者在《当我们(men)在说“出行(háng)平台”的时候,我们(men)在说什(shí)么(me)》一文中分析了出行平台。
  根据《电子商务(wù)法》,“电子商(shāng)务经营者”包(bāo)括“电子商务平(píng)台经营(yíng)者(zhě)”“平台内(nèi)经营者”“通过自建网站、其他(tā)网(wǎng)络服务销售(shòu)商(shāng)品或者提供(gòng)服务(wù)的电子商务经(jīng)营者”。
  “电子商务平(píng)台”可分(fèn)为“电子商务(wù)平台经营者的平台(第(dì)三方平台)”和“电子商务(wù)经营者自建的平台(自营平台)”。
  两种平台,经营者承(chéng)担(dān)的责任不一样(yàng)。

  《网络货运办法(fǎ)》中的网络(luò)货运平台是什么样的平(píng)台?
  是自(zì)网络平台道路货物运输经营者(无车承运人)的自营平台。
  这理由与出行平台作(zuò)为自营平台的理由(yóu)基本相同。
  第(dì)一(yī),网络货运平台方(fāng)是运力的组织(zhī)者,运输(shū)服务提供者,承担承运人责任。
  第二,网络(luò)货(huò)运平台(tái)是货运服务交易一方(fāng)。货(huò)主是与网络货运平(píng)台经营者缔结合同。
  第(dì)三(sān),网(wǎng)络(luò)货运平台是运价(jià)标(biāo)准的制定者和执行监督者。

  《网络(luò)货运办法》中的网络货运经营者,与《网络(luò)预约出租(zū)汽车经(jīng)营服务管理暂行办法(fǎ)》中的网络预约出租汽(qì)车经营者(zhě),都承担承运人责任。
  但(dàn)是(shì),在网络货运经营中,除了(le)网络货运经营者是(shì)名义(yì)承运人,还有实际承运人。
  《网络(luò)货运办法》中(zhōng)的(de)“实际承(chéng)运(yùn)人(rén)”,是指“接受网络货运经营者委托,使用符合条件的载货汽车(chē)和驾驶员,实际从事道路货物运输的经营者”。实际承运人需要(yào)具备从事(shì)运输的资质。
  而网约车(chē)平(píng)台经营者则只有一个承运人。具体(tǐ)承(chéng)运的网(wǎng)约车车司机,并(bìng)不成为实际承运人(rén),而只是受制于(yú)网约车平台(tái)经(jīng)营者的员工或者(zhě)类员(yuán)工。
  两者虽有不同,但货(huò)运平台就是网络货运(yùn)经营者的自营平台。实际承运人(rén)是网络货运经营者(zhě)的合作者。在货运服务交易平台(tái)中,实际承运人没有独立地位。

  《网络货运办法(fǎ)》第二(èr)条第(dì)二款指(zhǐ)出(chū):“网络(luò)货运经营不包括仅为托运(yùn)人和实际承运人提供信息(xī)中(zhōng)介和交易(yì)撮合等服(fú)务的行为”。
  而“提(tí)供信息中介和交(jiāo)易撮合等服(fú)务”的,才符合《电子(zǐ)商(shāng)务(wù)法》关于(yú)电子商务平台经营者的特(tè)征。那样(yàng)的平(píng)台就是第三方平台(tái)。  

网(wǎng)络货运经营怎么(me)许可



  《电(diàn)子商务法》并(bìng)不要求电子商务平台(第三方平台)经营(yíng)者与平台内电子商务经营者一样(yàng)需要取得相应的经营许可(kě)。《国务院办公厅关于促进平台经济(jì)规范健(jiàn)康发展的指导意见》对这类平台也是这样要求(qiú)的。
  但作为承运(yùn)人(rén)的网络(luò)货运经营者需要取(qǔ)得许可。

  《网络(luò)货运办法(fǎ)》没有增(zēng)设新(xīn)的许(xǔ)可事项。
  《网(wǎng)络货运办法》第六条提出:“需要(yào)申领道(dào)路运输经营许可证(zhèng)的,可向所在地县(xiàn)级负有道路运输监督(dū)管(guǎn)理职责(zé)的机构(gòu)提出申请,县(xiàn)级负有(yǒu)道路运输监督管理职责的机构应按照《中(zhōng)华人民共(gòng)和国道路运输(shū)条例》《道路(lù)货(huò)物运输及(jí)站场管理规定》的规定(dìng),向符(fú)合条件的申请人(rén)颁发(fā)《道路(lù)运(yùn)输经营许(xǔ)可证》,经营范围为网络货(huò)运(yùn)。”
  “网络货运”作为道路货运运输(shū)的(de)一个经营项(xiàng)目,实行(háng)行政(zhèng)许可。

  此(cǐ)处“需要申领道路运输(shū)经(jīng)营许可证的,可……提出申请”的表述容易引人(rén)误解。“不需要”申领(lǐng)道路运输经营许可证的,可能只有使用总质量4.5吨(dūn)及以下(xià)普通货运车辆从事普通货物运输经营的经营(yíng)者。

  问(wèn)题是,通过《网(wǎng)络货运办法》这样一件行政规范(fàn)性文件,在(zài)道路(lù)货运运输许可中增加“网络货运”这(zhè)样一(yī)个子项,是否合适。
  《道路货物运输及(jí)站场(chǎng)管理规定》中的“道路(lù)货物(wù)运输(shū)”,包括“道路普通(tōng)货(huò)运、道(dào)路货物专用运输、道路大型物件运输和道路危险货物运输(shū)”。其(qí)中没有“网络货(huò)运”这一项,在分项(xiàng)时也没有“等”字。

  《道路运输条(tiáo)例》对道路(lù)货物运输经营(yíng)许可的基(jī)本条件(jiàn)作了规(guī)定,申(shēn)请从事货运经营的,起码应当具备与其(qí)经营业务相适应(yīng)并经检测合格的(de)车辆,符合规定(dìng)条件的驾驶人员。《道路货物运输(shū)及(jí)站(zhàn)场(chǎng)管理规定》又对许可条件进(jìn)行了细化。
  但(dàn)那些条件不是网络货运(yùn)经营(yíng)者应该具备的。“无车承(chéng)运(yùn)人”么,本来(lái)就没车,也不(bú)会养着驾驶人有。

  《网络货运办法》对网络货运经营,还新增了线上(shàng)服务能(néng)力(lì)的(de)条(tiáo)件。而这(zhè)又(yòu)是《道路运输条例(lì)》《道路货物(wù)运(yùn)输及站场管理规定》中(zhōng)所没有的。

  网络(luò)货运经营属新(xīn)业态。对新业态要包容审慎。
  但估计相关的(de)法规规章都应该准备进(jìn)行(háng)修改(gǎi)了。
  

两个承(chéng)运人责任分配



  在网络货运经营活(huó)动中(zhōng),有网络(luò)货运经营者(即名义经(jīng)营者)、实际经营者两个(gè)经营者。
  对货主、托(tuō)运人而言,只要与(yǔ)网络货(huò)运经营者打(dǎ)交道即可(kě)。
  但是两个(gè)承(chéng)运人,都(dōu)要(yào)承担承运人责任,但又不可能都(dōu)承担(dān)完全相同(tóng)的责任。
  《网(wǎng)络货运办法》对两(liǎng)个承运人(rén)的(de)责任作了一些规定(dìng)。
  有些责任是(shì)两个承运(yùn)人共同的,例如安全生(shēng)产(chǎn)、守法经营、反恐维(wéi)稳等。在哪个环节出了(le)问题就(jiù)由(yóu)谁承(chéng)担责任。例如在网络零担货物(wù)运输(shū)经营(yíng)中,网络货运经(jīng)营者应对托(tuō)运人(rén)身份进行查验登记;实(shí)际承运人要对货物进行安全(quán)检查或者开封验(yàn)视。

  需(xū)要重(chóng)点关(guān)注的(de)是网络货运(yùn)经(jīng)营者特有(yǒu)的责任。
  ——对实际承运车辆及驾驶员资(zī)质进(jìn)行审查(chá),保证提供运输服务的车辆具备合法有效的营运证、驾驶员具有合法有效的从(cóng)业资格证。
  ——按照相关技(jì)术规范的要(yào)求上传运(yùn)单数据(jù)至(zhì)省级网络货运信息监测系(xì)统。
  ——建(jiàn)立健全(quán)交易规则和(hé)服务协(xié)议(yì),明(míng)确实际承运人及其车辆及驾驶员(yuán)进入和退出平台,托运人及实际承(chéng)运人权益保护等规定。
  ——建立对(duì)实际承运(yùn)人(rén)的服务评价(jià)体(tǐ)系,公示服务评价结果。
  ——建立(lì)健全投诉和举报机制,公开投诉举(jǔ)报电话(huà),及时受理并处理投诉举报。
  ——收(shōu)集用(yòng)户(hù)注册信(xìn)息、身份认(rèn)证信息、服(fú)务信息、交易信息,并按规定保(bǎo)存。
  ——加强驾(jià)驶(shǐ)员、车(chē)辆、托运人等相关(guān)信息(xī)的保密管理。
  总体而言,网络货运经营(yíng)者是一包,实际承运人为二包;网络货(huò)运经营者对外,实际(jì)承运人对内;网络货运经营者全过程管(guǎn)理,实际承运人只负责运输(shū)生产……

  随着网络货(huò)运(yùn)经营模式的不断完善,网络货运经营范围会不断扩大,经营者(zhě)责任也就是平台的(de)责任会不断加重。
  例如:在(zài)《网络平台道(dào)路货物(wù)运输经营管理办法(征求意(yì)见稿)》中曾规定网络货运经(jīng)营者“不得承运(yùn)危(wēi)险(xiǎn)货物(符(fú)合豁免要求的除外)”。而在《网络货(huò)运(yùn)办法》发布(bù)稿中已经没了(le)这一规定。
  今后实际承(chéng)运人(rén)作为经(jīng)营者完全有可能(néng)淡出(chū),而由网络货运经营者(平台)对实际承运的(de)车辆和驾驶员进行管理,就象网(wǎng)络预(yù)约出租汽车。
  虽然减少了(le)一个层次,但凭平台的技术(shù)能力、组织优势(shì),也确实在能够弥(mí)补实际承运人在(zài)内部管理和经营管理(lǐ)中存在的一系列不足。

网络货运经营违法怎么(me)查处



  网络(luò)货运管理工(gōng)作由县级以上地方(fāng)人(rén)民政府交通运输主管(guǎn)部(bù)门主(zhǔ)管;县级以上(shàng)负有道路运输监督管理职责的机构具体实施。
  “负(fù)有道路(lù)运(yùn)输监督管(guǎn)理职责的机构”,在改革期间(jiān)存在较大变数。但总归要有机构(gòu)管,特(tè)别是当(dāng)网络货运经营者违法的时候。

  网络货运经(jīng)营者也会违法。这些新(xīn)业态里的(de)违(wéi)法(fǎ)行为(wéi)人,干(gàn)起(qǐ)违法的(de)事(shì)儿起来(lái)可能规模更大,还会给影响整个行业的健康(kāng)稳定。

  《网络货(huò)运办法》不属(shǔ)法律范畴,不能(néng)设定行政(zhèng)处罚。但可以对相(xiàng)关法律法规规章的行政处罚条款的适用问题进行明(míng)确。

  有人(rén)说“无车(chē)承运人”制(zhì)度(dù)主要(yào)是(shì)解(jiě)决的道路(lù)货运行业缴税问题。从某种角度上这没错。
  网络(luò)货运经(jīng)营者发(fā)生虚开虚抵增值税发票等税收违法违规行为,由税务部门查处。

  网络(luò)货运经营者、实际承运人违(wéi)反道路运(yùn)输(shū)法律法规规章(zhāng)规定的,由(yóu)负有道路运输监督管(guǎn)理职(zhí)责(zé)的(de)机构依法查(chá)处。
  《网络货运办法(fǎ)》对网络货运经营(yíng)者(zhě)行为的一(yī)些查处要求,要准确地找出法律(lǜ)依据并不(bú)容易。像(xiàng)“指使、强令实际承运人超限超(chāo)载(zǎi)运输货(huò)物”,或许可以套用《公路安全保护条例》六十八(bā)条。但针对(duì)网络货(huò)运经营(yíng)者特(tè)有行为,例如“委托不具备资质的实际承运人从事运输”,“虚构交易、运输、结算信息”,要(yào)找(zhǎo)出适当的(de)依据就困难(nán)了。
  这也(yě)要期待将来的立(lì)法修法(fǎ)。


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